ЮРИДИЧЕСКАЯ ПРИРОДА ДОГОВОРОВ АУТСОРСИНГА И АУТСТАФФИНГА - В.С. Витко Е.А. Цатурян
←
→
Транскрипция содержимого страницы
Если ваш браузер не отображает страницу правильно, пожалуйста, читайте содержимое страницы ниже
ИЗДАТЕЛЬСТВО СТАТУТ
В.С. Витко • Е.А. Цатурян
ЮРИДИЧЕСКАЯ ПРИРОДА
ДОГОВОРОВ АУТСОРСИНГА
И АУТСТАФФИНГА
ÌÎÑÊÂÀ 2012УДК 347.4
ББК 67.404.2
В 54
Витко В.С., Цатурян Е.А.
В 54 Юридическая природа договоров аутсорсинга и аутстаффинга. –
М.: Статут, 2012. – 128 с.
ISBN 978-5-8354-0845-0 (в обл.)
В книге рассматриваются понятия аутсорсинга и аутстаффинга,
исследуется правовая природа договоров аутсорсинга и аутстаффин-
га. Особое внимание авторы уделяют договору о предоставлении
персонала, выявлению его существенных условий. Ими рассмо-
трены отраженные в литературе различные точки зрения на при-
роду договора о предоставлении персонала и правомерность его
заключения.
В работе широко представлена практика Высшего Арбитражного
Суда РФ и федеральных арбитражных судов округов.
Книга предназначена для практикующих юристов, а также
для научных работников, преподавателей и аспирантов юридиче-
ских вузов.
УДК 347.4
ББК 67.404.2
ISBN 978-5-8354-0845-0
© В.C. Витко, 2012
© Е.А. Цатурян, 2012
© Издательство «Статут», редподготовка, оформление, 2012ВВЕДЕНИЕ
Действующее российское гражданское право не знает определения
договоров аутсорсинга и аутстаффинга (договора о предоставлении
персонала).
Неясность понимания юридической природы этих договоров как
в доктрине гражданского права, так и в правоприменительной прак-
тике послужила причиной написания данной книги.
В юридической литературе и в судебной практике существуют
разногласия даже по поводу использования терминов «договор аут-
сорсинга», «договор аутстаффинга», что, как справедливо отмечал
О.А. Красавчиков, «не может не привести к различным недоразуме-
ниям и затруднениям теоретического и практического порядка»1.
Принцип «определенности права»2, выдвинутый И.А. Покровским,
требует, чтобы термин использовался в каком-то одном значении,
а при его использовании в другом значении делались соответствующие
оговорки.
Кроме того, точность терминологии особенно важна, поскольку
выработанные правовой теорией понятия воспроизводятся законо-
дателем.
В правовой литературе термины «договор аутсорсинга» и «договор
аутстаффинга», по нашему мнению, используются в нескольких не-
совпадающих значениях, как следствие отсутствие единого научно-
теоретического подхода к данным понятиям и их разновидностям,
неясность соотношения аутсорсинга и аутстаффинга, с одной сто-
роны, аутсорсинга, аутстаффинга и услуг (работ), с другой стороны,
неизбежно оказывают отрицательное влияние на практическую дея-
тельность.
1
Красавчиков О.А. Юридические факты в советском гражданском праве. М.: Гос-
юриздат, 1950. С. 117.
2
Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М.: Статут, 1998.
С. 89, 105.
3Юридическая природа договоров аутсорсинга и аутстаффинга
Анализ судебно-арбитражной практики также свидетельствует
о значительных расхождениях при разрешении споров, связанных
с правовой квалификацией рассматриваемых договоров.
Другим направлением исследования рассматриваемых договоров
является определение их места в системе гражданско-правовых дого-
воров, отграничение от смежных классификационных типов (видов),
т.е. получение ответа на вопрос о том, являются ли договоры аутсор-
синга и аутстаффинга отдельными видами договоров о возмездном
оказании услуг либо их следует признать самостоятельными типами
(видами) договоров (sui generis).
Ведь, как верно подчеркнул М.И. Брагинский, отнесение договоров
«к той или иной конструкции, к конкретному классу важно постольку,
поскольку речь идет о пределах действия определенного режима»1.
Аутсорсинг как вид гражданского договора давно используется
правовой системой России, и поэтому, казалось бы, в отношении
него должны быть не только устоявшаяся система законодательной
регламентации, но и единый доктринальный подход.
Однако проведенное исследование показало, что институт отноше-
ний аутсорсинга до настоящего времени является дискуссионным. Как
будет показано далее, только по поводу предмета договора существует
несколько принципиально отличающихся точек зрения. Проблемы,
которые возникли за последние годы в аутсорсинге, не получили долж-
ного исследования.
Еще большую актуальность в настоящее время в России, по при-
чине его широкого использования, имеет проблема заемного труда.
Разработана концепция закона2, который регулировал бы отно-
шения по применению заемного труда. В юридической литературе
ведется дискуссия по данному вопросу, в ходе которой выявились как
сторонники3, так и противники4 данного вида отношений.
1
Брагинский М.И. Гражданское право и объекты права собственности // Журнал
российского права. 1997. № 1. С. 80.
2
Киселев И. и др. Концепция правового регулирования заемного труда // Хозяйство
и право. 2004. № 2. С. 52–60; № 3. С. 40–48.
3
Харитонова Ю. Как заключить договор о предоставлении персонала? // Хозяй-
ство и право. 2004. № 19.
4
Коршунова Т.Ю. Правовое регулирование отношений, связанных с направлени-
ем работников для выполнения работ в других организациях (заемный труд) // Трудо-
вое право. 2005. № 6.
4Введение
Неясность понимания содержания договоров аутсорсинга и аутст-
аффинга как в доктрине, так и на практике предопределила цель, ко-
торую мы поставили при написании данной работы, – критическое
изучение и систематизированный анализ дискуссионных вопросов,
а также проблем правового регулирования договоров аутсорсинга
и аутстаффинга как правовых институтов, формулирование и обос-
нование теоретически значимых определений основных правовых
категорий аутсорсинга и аутстаффинга.
В литературе гражданского права считается бесспорным, что иссле-
дование вопроса о об относимости к определенному виду (типу) либо
о самостоятельности того или иного договора требует выяснения его
юридической (правовой) природы.
При этом, как, например, верно отмечает В.А. Писчиков, «понятие
«юридическая природа гражданско-правового договора», которое ши-
роко используется в теоретической литературе, не получило четкого
определения. При его употреблении никто не уточняет, что конкретно
скрывается за данным выражением, и поэтому смысл его остается
туманным и неопределенным»1.
Большинство авторов употребляют понятие «юридическая (пра-
вовая) природа договора» при выяснении, к какому типу или виду
поименованных в законодательстве договоров относится та или иная
правовая конструкция.
В.В. Витрянский, например, пишет, что рассуждения о правовой
природе договора предполагают «определение места данного договора
в системе гражданско-правовых обязательств»2.
Такую же позицию занимает В.А. Писчиков, считающий, что
установить юридическую природу гражданско-правового договора
невозможно без комплексного анализа его существенных условий
и определения на этой основе его места в системе гражданско-право-
вых договоров3.
На это указывает и судебная практика. Так, по одному из дел Пре-
зидиум ВАС РФ постановил, что суды неверно определили правовую
1
Писчиков В.А. Смешанные и нетипичные договоры в гражданском праве России:
Дис. … к.ю.н. М., 2004. С. 51.
2
Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 2: Договоры о передаче
имущества. М.: Статут, 2000. С. 608–609.
3
Писчиков В.А. Указ. соч. С. 61.
5Юридическая природа договоров аутсорсинга и аутстаффинга природу заключенного между сторонами договора, так как был не- правильно квалифицирован вид договора (постановление Президиума ВАС РФ от 9 апреля 2009 г. по делу № 16378/08). Таким образом, вопрос о правовой природе договоров аутсорсинга и аутстаффинга сводится к определению места этого договора в систе- ме договоров в гражданском праве.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Ввиду того, что договор о предоставлении персонала приобрел
в России широкое распространение, являясь действенным механизмом
привлечения квалифицированных специалистов с минимальными
издержками, представляя собой новое общественно-правовое явление,
нуждающееся в тщательном изучении и глубоком осмыслении, мы
полагаем, что данная книга послужит продолжению дискуссии о его
юридической природе.
В современной науке существует несколько точек зрения, характе-
ризующих правовую природу договора о предоставлении персонала.
В юридической литературе сформировалось и стало общепринятым
мнение, что предметом договора о предоставлении персонала явля-
ются услуги по предоставлению персонала, но при этом не раскрывается
содержание: что же именно представляют собой услуги по предостав-
лению персонала, какие именно действия (так как предмет договора
об оказании услуг составляют «действия как таковые»1) обязан совер-
шить исполнитель по договору?
Данная точка зрения находит поддержку в обширной судебной
практике на уровне судов всех инстанций.
Кроме того, суды всех инстанций, включая ВАС РФ, не видят ничего
предосудительного в заключении договоров о предоставлении персонала.
Цель настоящей книги состояла в доктринальном разборе пра-
вовой природы договоров аутсорсинга и предоставления персонала
(аутстаффинга).
На основе проведенного анализа мы пришли к следующим выводам:
1) «договор аутсорсинга» не представляет собой самостоятельный
вид (тип) договора, так как у него отсутствует видовой признак и он
является общим понятием, охватывающим различные известные зако-
нодательству договоры – выполнения работ, оказания услуг, и под до-
говором аутсорсинга всегда скрывается один из указанных договоров.
1
Витрянский В.В. Система гражданско-правовых договоров в условиях реформиро-
вания гражданского законодательства // Вестник ВАС РФ. 2012. № 1. С. 31.
125Юридическая природа договоров аутсорсинга и аутстаффинга
Таким образом, отношения по аутсорсингу должны оформляться
в зависимости от фактического содержания этих отношений одним
из указанных видов договора;
2) договор о предоставлении персонала является гражданско-пра-
вовым, не поименованным в законе договором, порождающим обязатель-
ственные правоотношения.
Предложено определение такого договора: по договору о предо-
ставлении персонала одна сторона (аутстаффер) обязуется предоста-
вить другой стороне (организации-пользователю) право пользования
трудовой функцией работника (рабочей силы) в предусмотренных
договором пределах.
Таким образом, (а) объектом договора о предоставлении персонала
является рабочая сила работника; (б) предметом договора – предо-
ставление права пользования рабочей силой работника, а не им самим
третьему лицу (организации-пользователю).
Обосновано, что договор предоставления персонала, кроме условия
о предмете договора – предоставлении в пользование определенной
трудовой функции работника, должен содержать условия о сроке, месте
пользования рабочей силой, а также о ее количестве (существенные
условия).
Договор является консенсуальным, возмездным либо безвозмезд-
ным, двусторонним (взаимным).
В виде post scriptum добавим: как известно, в Государственную
Думу РФ депутатами А.К. Исаевым и М.В. Тарасенко был внесен за-
конопроект, оцениваемый многими как направленный на полный
запрет заемного труда в России, который в мае 2011 г. был принят
в первом чтении.
Полагаем, что, как справедливо пишет Д. Водчиц, «следует не за-
прещать предоставление персонала, а после оценки роли указанных
отношений в экономике и трудовых отношениях осуществить допол-
нительное регулирование отношений по предоставлению персонала
с учетом интересов работодателя, работника и заказчика по договору»1.
1
Водчиц Д. Новые поправки в Трудовой кодекс РФ // Консультант. 2011. № 1. С. 46.Оглавление Введение..................................................................................................3 Глава i. Правовая природа договора аутсорсинга....................................7 § 1. Понятие договора аутсорсинга.......................................................7 § 2. Существенные условия договора аутсорсинга.............................19 § 3. О возможности квалификации договора аутсорсинга в качестве поименованного договора..................................................26 § 4. О конструкции договора аутсорсинга...........................................30 § 5. О возможности квалификации договора аутсорсинга в качестве смешанного договора.........................................................32 Глава ii. Правовая природа договора о предоставлении персонала......36 § 1. Понятие договора о предоставлении персонала..........................36 § 2. Юридическая природа договора о предоставлении персонала...............................................................44 § 3. Предмет договора о предоставлении персонала..........................76 § 4. Квалификация договора о предоставлении персонала................97 § 5. О правомерности заключения договоров о предоставлении персонала.............................................................106 § 6. Судебная практика по договорам о предоставлении персонала.............................................................118 Заключение.........................................................................................125
Вячеслав Станиславович ВИТКО,
Елена Анатольевна Цатурян
Юридическая природа договоров
аутсорсинга и аутстаффинга
Редактор А.В. Савкина
Корректор Л.А. Галайко
Художественное оформление: В.В. Самойлова
Компьютерная верстка: О.Л. Божьева
1
Подписано в печать 06.04.2012. Формат 60х84 /16. Бумага офсетная.
Гарнитура Newton. Печать офсетная. Печ. л. 8. Усл. печ. л. 7,44. Тираж 1000 экз.
Заказ №
Издательство «Статут»:
119454, г. Москва, ул. Лобачевского, д. 92, корп. 2;
тел.: +7(495) 649-18-06
E-mail: book@estatut.ru
www.estatut.ru
ISBN 978-5-8354-0845-0Вы также можете почитать
