МУСУЛЬМАНСКОЕ УГОЛОВНОЕ ПРАВО И ОСОБЕННОСТИ УГОЛОВНОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА МУСУЛЬМАНСКИХ ГОСУДАРСТВ - А.В. ПЕТРОВСКИЙ

Страница создана Вадим Березин

Государство и политика

Русский

Лайк
Поделиться
Встроить
На весь экран
Слайды
Скачать HTML
Скачать PDF
Жалоба

←

ПРОДОЛЖИТЬ ЧТЕНИЕ

→

Транскрипция содержимого страницы

Если ваш браузер не отображает страницу правильно, пожалуйста, читайте содержимое страницы ниже

Министерство образования и науки Российской Федерации
 КУБАНСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ

                А.В. ПЕТРОВСКИЙ

 МУСУЛЬМАНСКОЕ УГОЛОВНОЕ ПРАВО
    И ОСОБЕННОСТИ УГОЛОВНОГО
ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА МУСУЛЬМАНСКИХ
           ГОСУДАРСТВ

                    Монография

                     Краснодар
                       2013

Министерство образования и науки Российской Федерации
 КУБАНСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ

                А.В. ПЕТРОВСКИЙ

 МУСУЛЬМАНСКОЕ УГОЛОВНОЕ ПРАВО
    И ОСОБЕННОСТИ УГОЛОВНОГО
ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА МУСУЛЬМАНСКИХ
           ГОСУДАРСТВ

                    Монография

                     Краснодар
                       2013

                          1

УДК 343:28(075.8)
ББК 67.408:86.38я7
П 308

Рецензенты:
Доктор юридических наук, профессор
В.П. Коняхин
Доктор юридических наук, профессор
С.Ф. Милюков

Петровский, А.В.
П 308 Мусульманское уголовное право и особенности уго-
ловного законодательства мусульманских государств: моно-
графия / А.В. Петровский. Краснодар: Кубанский гос. ун-т,
2013. 91 с. 100 экз.

Данная работа представляет собой монографическое иссле-
дование особенностей классического мусульманского уголовного
права и уголовного законодательства арабских стран. В книге из-
лагаются основные вопросы, необходимые при изучении студен-
тами юридических факультетов дисциплины «Зарубежное уго-
ловное право».
Адресуется студентам, аспирантам и преподавателям юри-
дических вузов и факультетов, интересующимся зарубежным и
сравнительным уголовным правом.

УДК 343:28(075.8)
ББК 67.408:86.38я7

ПРЕДИСЛОВИЕ

     В последние годы в России религия начинает значительно
влиять на общественную жизнь и восстанавливать свои позиции,
утраченные после 1917 г. Теологические идеи проникают в со-
временные российские криминологические теории, указывая на
онтологичность общественной опасности, преступления и суще-
ствование объективных законов бытия в социальной сфере1. Мы
начинаем рассуждать о духовно-нравственных ценностях, опре-
деляющих правовою идеологию, сознание и культуру. В совре-
менном постмодернистском обществе только мусульманская
правовая культура сохраняет онтологические фундаментальные
позиции, где право не представляет главную часть в социальной,
религиозной и культурной системе общества.
     В Российской Федерации проживают 20 млн чел., которые
исповедуют мусульманскую религию либо придерживаются му-
сульманских воззрений. Ислам в нашей стране переживает пери-
од возрождения, вовлекая новых адептов в свою сферу. Он со-
стоит из различных направлений, но имеет общую цель – по-
строение общества, живущего по законам шариата, предполагая
возрождение классического мусульманского уголовного права.
Система мусульманского права основана на переплетении и
взаимодействии законодательства и традиций, а его нормы наце-
лены на защиту основных пяти ценностей – религии, жизни, ра-
зума, продолжение рода и собственности.
     В то же время население напугано террористическими акта-
ми и убийствами, регулярно происходящими на востоке Северно-
го Кавказа, где сторонники радикального ислама желают воссоз-
дать Халифат. Незнание основных положений мусульманских
правовых институтов, сознательное искажение положений ша-
риата превращают исламскую правовую систему в деструктив-
ный элемент.

     1
       Бачинин В.А. Секулярная криминология и библейская концепция
преступности // Криминология: вчера, сегодня, завтра: тр. Санкт-
Петербургского криминологического клуба. СПб., 2008. № 2 (15). С. 165–
166.

                                  3

Поэтому изучение основных положений классического му-
сульманского уголовного права и уголовного законодательства
мусульманских стран поможет юристу объективно разобраться в
проблеме, понять процессы, происходящие в российских регио-
нах, где преобладает мусульманское население, подготовит его к
возможным дискуссиям. Сравнительное изучение мусульманско-
го права, понимание его отличий от европейских систем, от сис-
темы общего права раскроет отечественному исследователю мно-
гие правовые феномены и явления.

                              4

1. МУСУЛЬМАНСКОЕ УГОЛОВНОЕ ПРАВО
И ОСОБЕННОСТИ УГОЛОВНОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА
МУСУЛЬМАНСКИХ ГОСУДАРСТВ

1.1. СТАНОВЛЕНИЕ МУСУЛЬМАНСКОГО УГОЛОВНОГО ПРАВА

Теоретические положения классического мусульманского
права предполагают, что государство в лице суверена-монарха
или в лице парламента (президента) не может творить право (за-
конодательство)1. В исламском государстве власть выступает
только слугой права, созданного самим Аллахом и его посланни-
ком пророком Мухаммедом, поэтому сущностью добра для чело-
века является послушание божественному закону, неповиновение
которому неминуемо ведет к греху2. Исламское богословие рас-
сматривает законы шариата в качестве идеальных, данных Богом,
имеющих нечеловеческое происхождение и поэтому не подле-
жащие сомнению. Решение вопроса о соотношении свободы и
необходимости для человека в исламе основано на представлении
о двойственности нравственной природы человека. Человек по
природе добр, но слаб, поэтому быть добрым для человека озна-
чает следовать закону, предоставленному людям в доступной им
форме, причем следовать в той мере, в которой это посильно для
человека. Соответственно степени неповиновения мусульманские
законоведы и теологи различали как преступления и проступки3.
Согласно классической теории мусульманского права, в основе
обязательности норм права лежит вера в Бога и религиозная кара
1
Ахкумбекова Ж.Д. О некоторых общих вопросах соотношения норм
религии и права в мусульманской правовой системе // Черные дыры в рос-
сийском законодательстве. 2012. № 5. С. 18–24.
2
Вопрос о принятии новой Конституции Исламского Эмирата Афга-
нистан талибами в 1996 г. решался в соответствии с постулатом о том, что
«необходимости в каком-то своде законов, которые бы регулировали
жизнь общества, нет, поскольку священный Коран – это и есть лучшая
конституция для всех правоверных, более того, Коран был создан раньше
всех конституций».
3
См.: Волобуев А.В. Концепт человека в антропологии ислама: авто-
реф. дис. … канд. филос. наук. М., 2012.

за их нарушение, а государственное принуждение воспринимает-
ся как частичное воплощение на земле божественного правосу-
дия1, ибо если по тем или иным причинам земная ответствен-
ность не наступает, то все равно виновный не сможет избежать
ответственности потусторонней, что обеспечивает высокую эф-
фективность норм мусульманского права2.
Говоря о становлении мусульманского уголовного права,
будем различать три периода: до колонизации (VII–XIX вв.), ко-
лониальный (XIX – середина XX в.) и постколониальный (с сере-
дины XX в. и до наших дней). Каждый период имеет особенности
влияния на становление уголовно-правовой школы современных
мусульманских государств, поэтому необходимо подробно их
рассмотреть.
В доколониальный период (VII в. – вторая половина XIX в.)
во всех государствах с преобладающим мусульманским населе-
нием, с правителями-мусульманами и государственным устрой-
ством на основе шариата при рассмотрении уголовных дел при-
менялось мусульманское право, сформированное за счет школ
(мазхаб(ов) – путь следования). Изначально существовало не-
сколько центров протоюриспруденции, в которых образованные
люди высказывали свои суждения по определенному вопросу.
Таковы были Мекка, Медина, Куфа, Басра, Дамаск и позже Ба-
гдад. В Мекке авторитетными источниками считались Ибн Аббас
и Ата ибн Аби Рабах, в Медине – Омар и его сын АбдАллах ибн
Омар, в Куфе – Али и АбдАллах ибн Маъсуд, в Басре – Шуъба
ибн аль-Хажжаж, в Дамаске – аль-Авзаи и, наконец, в Багдаде –
Ибн Ханбаль3. Известны четыре основные суннитские школы,
которые названы по именам их основателей: ханифитская – осно-
ватель Абу Ханиф ибн Сабит (699–767); маликитская – основа-
тель Малик ибн Анас (713–795); шафиитская – основатель Му-
хаммед ибн Идоис аш-Шафии (767–820); ханбалитская – основа-
1
Артемов В.Ю. Основные институты мусульманского уголовного
права: дис. … канд. юрид. наук. М., 2008. С. 17.
2
Елаян Г.Ф. Основы мусульманского уголовного права. Махачкала,
2002. С. 9.
3
Schacht J. The Origins of Muhammadan Jurisprudence. ACLS History
E-Book Project, 2001. P. 22–34.

тель аш-Шафин Ахмад ибн Ханбалом аш-Шейбани (780–855).
Кроме того, существуют и шиитские правовые школы – джафа-
ритская (имамитская) и зайдитская1.
Отличие суннитских правовых школ от шиитских заключа-
ется в разных источниках мусульманского права2: 1) шииты при-
знают высокий авторитет имамов в религиозных и правовых во-
просах, также считают возможным ссылаться не только на Коран
и Сунну, но и на высказывания имамов; 2) шииты не признают в
качестве источников права сборники преданий (хадисов), кроме
тех, которые содержат высказывания самого Мухаммеда и его
родственников через имама Али – зятя Пророка, его потомков и
сторонников, среди которых наиболее известны: Микдад, Абузар,
Аммад Ясар и др., в то время как сунниты признают таковыми
высказывания всех сподвижников Муххамеда3; 3) шииты, в отли-
чие от суннитов, не признают кияс (аналогию) в качестве источ-
ника права (приблизительно с VIII в.), обосновывая это тем, что
он ведет лишь к вероятностным, а не к строго определенным вы-
водам4.
В мусульманском праве правоотношения, регулирующие
вопросы преступности деяния, наказания за его совершение, про-
цедурные (процессуальные) вопросы исполнения наказания, на-
зываются укубат (наказание). В классическом мусульманском
праве деление на отрасли было мене четким по сравнению с ев-
ропейским правом, поэтому мусульманское уголовное право
(укубат) включает в себя процессуальные нормы и нормы, регу-

1
Хайдарова М.С. Основные направления и школы мусульманского
права // Мусульманское право. М., 1984. С. 38–47.
2
Оценки статуса человека в шиизме гораздо пессимистичнее по
сравнению с суннизмом, и в этом смысле шиизм близок к христианству.
Шиизм акцентирует внимание на слабости, ничтожности и заброшенности
человека, а грех Адама считает предательством, нарушением договора ме-
жду Богом и человеком. Эта идея в какой-то степени приближается к кон-
цепту первородного греха в христианстве.
3
Артемов В.Ю. Основные институты мусульманского… С. 45–46.
4
Hossein Moderessi Tabatabai. An introduction to Shii Law. London,
1998. P. 29.

лирующие исполнение наказаний1. Также в классическом му-
сульманском уголовном праве нет Общей части в понимании че-
ловека, знающего европейское уголовное право, по сути укубат
представляет собой Особенную часть, которая содержит отдель-
ные нормы и институты Общей части и значительное число про-
цессуальных и исполнительных норм2. Если обратимся к уголов-
ному законодательству Исламской Республики Иран, то мы об-
наружим наличие архаичных институтов, сохранившихся со вре-
мен средневекового уголовного права: понятие и виды нормиро-
ванных наказаний (худдуд), вира (дийа), процедурные вопросы
доказывания, порядок их исполнения3.
Рассматривая основные положения мусульманского уголов-
ного, необходимо учитывать, что предписания ислама делятся на
три группы:
1) идеологические (основы религии) – система, формирую-
щая мышление и идеологию мусульманина (человека), которая
предполагает убежденность в правильности веры, веру в Бога, в
Его посланников, Судный день и т.д.;
2) практические (предписания и законы) – предписания, ко-
торые включают в себя дозволения и запреты, а также порядок их
соблюдения при наличии правильной веры и поклонения Все-
вышнему;
3) нравственные – руководства, воспитывающие человека и
обеспечивающие его духовное развитие4.
Источники мусульманского права, в частности уголовного,
делятся на три группы: бесспорные (Коран, Сунна), рациональ-
ные (иджма, кияс, иджтихад, фетва) и позитивные.

1
Елаян Г.Ф. Основы мусульманского уголовного права. Махачкала,
2002. С. 155.
2
Артемов В.Ю. Основные институты мусульманского… М., 2008.
С. 20.
3
См. подробнее: Закон об исламских уголовных наказаниях Ислам-
ской Республики Иран / науч. ред. А.И. Ахани; пер. М.С. Пелевина. СПб.,
2008.
4
Исламское право: учеб. пособие / сост. Мухаммад Реза Мошфеги
Пур; пер. с фарси, предисл. С. 5–6.

Как известно из курса теории государства и права, Коран
(Калам Аллах) – незыблемая основа мусульманского права, его
бесспорный и основной источник. Это главная священная книга
мусульман, в которой собраны различные проповеди, обрядовые
и правовые установления, молитвы, назидательные рассказы и
притчи, «в надежде, что люди опомнятся и исправятся», произне-
сенные пророком Мухаммедом в Мекке и Медине, которые в
свою очередь были сообщены Ему Аллахом. Стихи Корана раз-
деляют на мухкамат – бесспорные, недвусмысленные и муташ-
бихат – стихи, которые толкуются по-разному1. В мусульман-
ском праве существуют проблемы, связанные с толкованием кон-
кретных стихов Корана:
1) ряд мусульманских ученых-правоведов считают, что в
судебных решениях нельзя ссылаться на стихи, которые могут
толковаться по-разному;
2) при толковании Корана возможны три подхода:
– буквальное толкование, когда наличие тайного смысла в
тексте не допускается (ахл аз-Захир);
– толкование с поиском тайного, скрытого смысла в стихах
Корана (ахл ал-Батан);
– при коллизии положений Корана и Сунны первенство от-
дается разуму, а не писанию (рационалисты);
3) различают два отношения к Корану: а) в традиционном
понимании Коран – это предвечное и непосредственное слово Бо-
га; б) согласно позиции мутазилитов, Коран – сотворенное и
предвечное слово Бога, т.е. надо принимать возможность того,
что Бог может сотворить его вновь2.
В качестве примера норм уголовного права, содержащихся в
Коране, можно привести два аята (стиха), в первом из которых
устанавливается «определенная ответственность» (хадд) за кражу
(сарака), а во втором – за прелюбодеяние (зина). Цитаты приво-
дятся по поэтическому «переводу смыслов» Корана Валерии По-
1
Торнау Н.Е. Изложение начал мусульманского законоведения.
СПб., 1850. С. 11.
2
Набиль Абдельрахман Аль-Ассуми. Преступление и наказание по
уголовному праву Бахрейна и Объединенных Арабских Эмиратов: дис. …
канд. юрид. наук. М., 2000. С. 33–34.

роховой, наиболее авторитетному и признанному российским
мусульманским сообществом:

И вору и воровке отсекайте руки
Как воздаяние за то,
Что (души их) усвоили себе, –
Как наказанье от Аллаха, –
Ведь Он, поистине, велик и мудр1!

Прелюбодея и прелюбодейку –
Подвергнуть порке в сто ударов
И (в соблюдении) сей заповеди (Бога)
Пусть состраданье к ним не овладеет вами,
Если в Аллаха и Последний День уверовали вы.
И пусть при наказании (прелюбодеев)
Присутствует собрание людей, уверовавших (в Бога)2.

Говоря о Коране как об основе и первоисточнике мусуль-
манского права, нельзя забывать о Сунне (Суннат ан-Наби) –
сборниках хадисов, т.е. рассказов, касающихся высказываний
(аквал), действий (афал) и невысказанных одобрений (такарир)
самого пророка Мухаммеда, воспроизведенных и обработанных
известными мусульманскими богословами и юристами VII–IX вв.
Коран – слово Бога, а хадис – слово человека, отражающее мысль
и Его волю, дополняя и разъясняя коранические установления3.
До возникновения полноценной теории мусульманской юриспру-
денции во время Шафии, который окончательно определил Сун-
ну как практику, восходящую к Пророку, а не его сподвижникам
или последователям сподвижников, позиция Сунны не была ясна.
Первый сборник хадисов, составленный Маликом ибн Анасом,
назывался аль-Му-вата (расчищенная тропа). Основатель ханба-
литской правовой школы объявил Сунну единственным коммен-
1
Сура 5 «Трапеза», аят 38. Здесь и далее цит. по: Коран / пер. смы-
слов и комментарии Иман Валерии Пороховой. М., 2002. С. 139.
2
Сура 24 «Свет», аят 2. С. 375.
3
«Хадис» означает передавать сообщение, рассказывать, а также
«новый, но не древний; тот, что появился позже».

тарием к Корану, поэтому вся ханбалитская литература представ-
ляла собой тщательно подобранные, систематизированные и
сгруппированные по темам хадисы.
Хранителями и передатчиками хадисов первоначально были
родственники, друзья, сподвижники и ученики Пророка, после
смерти сподвижников их хадисы начали собирать непосредст-
венные ученики, далее ученики учеников. Постепенно количест-
во хадисов достигло такого размера, что в их достоверности воз-
никли сомнения: только в суннитском исламе в конце IX в. число
хадисов превышало 600 тыс., а в шиитском – 1,5 млн1. Каждый
хадис состоит из двух частей: из самого текста (матн), т.е. собст-
венно рассказа о том или ином поступке, изречении или молча-
ливом одобрении Мухаммеда, и из «опоры» (иснад) – перечисле-
ния непрерывной цепи пересказчиков хадиса, восходящих непо-
средственно к самому Пророку, поэтому собиратель хадисов мог
самостоятельно судить об их ценности2. О данной тенденции
свидетельствует следующий пример: «Мухаммед – Абу Ханифа –
Асим ибн Абиън-Наджуд – Абу Разин – Ибн Аббас: Женщины не
могут быть казнены, в случае если они вероотступничают, но мо-
гут быть понуждены с целью возвращения их в ислам»3.
Приведем пример типичного хадиса, содержащего норму
уголовного права:
«Рассказывал мне Мухаммед бин Исхак со слов Мухаммеда
бин Талхи со слов его отца со слов Аиши дочери Масуда, которая
рассказывала со слов своего отца: Какая-то женщина из племени
курейш украла одеяло из дома посланника Аллаха, и люди стали
говорить о том, что посланник Аллаха собирается отрубить ей
руку; люди ужаснулись этому, и мы пришли к Пророку, чтобы
переговорить с ним об этом, и сказали: "Мы выкупим ее за 40 ун-
ций". Он ответил: "Очиститься от греха будет для нее лучше".
1
Халиков А.Г. Хадис как источник мусульманского права: автореф.
дис. ... канд. юрид. наук. Душанбе, 1995. С. 10.
2
Sami Zubaida. Law and Power in the Islamic World. New York, 2003.
P. 29.
3
Ахмедов А.Ш. Ханафитская школа мусульманского права: противо-
речия и разногласия в ранней мусульманской юриспруденции // История
государства и права. 2010. № 24.

Уловив краткость в словах Пророка, мы пошли к Усаме и сказали
ему: "Поговори ты с посланником Аллаха". Тот поговорил с ним,
и тогда посланник Аллаха встал и обратился к нам со следующи-
ми словами: "Что это за повторное обращение ваше ко мне по по-
воду одного из установленных Аллахом наказаний, которое
должно поразить одну из рабынь Аллаха? Клянусь Тем, в Чьих
руках находится моя душа, что если бы Фатима, дочь Мухамме-
да, содеяла нечто такое, что содеяла эта женщина, то Мухаммед,
безусловно, отрубил бы ей руки»1.
Рациональные источники мусульманского уголовного
права – это мнения и решения по обсуждаемым юридическим
вопросам, которые возникли после смерти пророка Мухаммеда и
на которые нет ответа ни в Коране, ни в Сунне. Так, иджма – это
единодушное мнение мусульманских ученых-факихов г. Медины
по вопросам толкования и применения норм. За аксиому было
признано положение, согласно которому мусульманская община
(умма) единогласно не может принять ложное мнение2.
Малик ибн Анас и Идоис аш-Шафии в качестве иджмы
признавали только единогласное мнение ученых г. Медины, а
Абу Ханиф ибн Сабит считал, что иджма может исходить от лю-
бой авторитетной группы мусульманских ученых. По способу
возникновения различают три вида иджмы: а) высказанное вслух
общее решение, принятое гласным обсуждением; б) решение не
обсуждавшееся, но вытекающее из одинаковых, уже высказанных
решений и действий, сделанных при одинаковых обстоятельст-
вах; в) решение, известное в принципе всем, против которого не
было сделано никаких возражений.
К источникам мусульманского уголовного права относится
кияс – аналогия, т.е. когда решение по правовому вопросу при-
нимается по аналогии с другими источниками, согласно основ-

1
Амир Омар Ахмед. Развитие уголовного законодательства Судана:
Основные институты общей части: дис. … канд. юрид. наук. М., 1999.
С. 131.
2
Артемов В.Ю. Источники и доктриальные школы мусульманского
права // Журнал российского права. 2007. № 3. С. 32.

ным положениям логики1. В соответствии с мусульманским пра-
вом умозаключение по аналогии состоит из четырех частей:
1) случай, дело, вопрос и т.п., требующий юридического решения
(фар); 2) случай, являющийся образцом для решения, с которым
первый случай будет сравнен и соотнесен по аналогии (асл);
3) основание, т.е. то общее, что роднит оба случая и позволяет
считать их аналогичными (илла); 4) норма, ранее примененная
при решении первого случая и переносимая по аналогии на вто-
рой из-за сходства (хукм)2. Основные вопросы применения кияса
как источника мусульманского права были разработаны Хамма-
дом ибн Абу Сулейманом (первая половина VII в.) и основателем
ханифитской правовой школы Абу Ханиф ибн Сабитом3.
Фетва – это решение (мнение) по какой-либо правовой про-
блеме, выносимое муфтием или выдающимся мусульманским
ученым-правоведом, имеющим общепризнанный авторитет (муд-
жтахид) в исламском мире, основанное на принципах шариата4. В
своей фетве Совет исламской академии правоведения указывал,
что «обычай, который следует принимать во внимание с точки
зрения шариата, должен удовлетворять определенным требова-
ниям: а) не противоречить шариату; если обычай противоречит
священным текстам или одному из положений шариата, он явля-
ется неприемлемым; б) быть постоянным или часто повторяе-
мым; в) быть распространенным в обществе, если это важно с
точки зрения его учета в каком-либо документе»5.

1
Например, разрешено ли употреблять пальмовое вино? Если вино-
градное вино как алкоголь запрещено Кораном, а пальмовое вино – это
тоже алкоголь, то пить мусульманину пальмовое вино запрещено и т.д.
2
Елаян Г.Ф. Основы мусульманского уголовного права. Махачкала,
2002. С. 11.
3
Ахмедов А.Ш. Ханафитская школа мусульманского права: противо-
речия и разногласия в ранней мусульманской юриспруденции // История
государства и права. 2010. № 24.
4
Советский энциклопедический словарь. М., 1980. С. 1420.
5
Об обычаях: Постановление Совета Исламской академии правове-
дения № 47 (9/5) // Постановления и рекомендации Совета Исламской ака-
демии правоведения (фикха) – фетвы / пер. с араб. М.Ф. Муртазина. М.,
2003. С. 106.

Как правило, фетва формируется на основании выводов той
религиозно-правовой школы, к которой принадлежит вынесший
её муфтий или муджтахид1. Фетва содержит в себе постановку
проблемы и изложение доводов муфтия, опирающихся в первую
очередь на Коран, во вторую – на Сунну, в третью – на уже суще-
ствующие заключения тех исламских ученых, которые являются
для него авторитетами.
К самым сложным источникам мусульманского уголовного
права относится иджтихад. Иджтихадом является либо вынесе-
ние независимых решений, исходя непосредственно из бесспор-
ных источников, либо применение уже существующих решений.
Независимые решения извлекали из Корана и Сунны сподвижни-
ки пророка Мухаммеда, основатели религиозно-правовых школ
(мазхабов), а также имамы. В VIII–IX вв. основные и самые мно-
гочисленные правовые вопросы были систематизированы и ре-
шены, поэтому представители ханафитской, маликитской и ша-
фиитской правовых школ сошлись во мнении, что дальнейшее
продолжение иджтихада по правовым проблемам не требуется.
После «закрытия врат иджтихада» появление новых мазхабов
стало невозможным, и начался «век таклида» – подражания, сле-
дования авторитетам2. Закрытие иджтихада не было признано
ханбалитской правовой школой и шиитами, где иджтихад по всем
правовым проблемам является открытым и проводится только в
отношении проблем, по которым нельзя вынести однозначные
решения, при необходимости разрешается обращаться не только
к прямым доводам Корана, Сунны, но и к иджме, и к киясу.
К позитивным источникам мусульманского уголовного
права относятся правовые обычаи и местные традиции (адаты),
которые не противоречат основам шариата и мусульманского
права и являются наследием обычного права, или правовых обы-
чаев. Адат – санкционированное обществом и государством пра-
1
Lippman M. Islamic Criminal Law and Procedure: Religious Fundamen-
talism v. Modern Law, 12 B.C. Int'l & Comp. L. Rev. 29 (1989). URL: http: //
lawdigitalcommons. bc.edu/iclr/vol12/iss1/3
2
См.: Садагдар М.И. Основы мусульманского права. М., 1968. С. 11;
Барковская Е.Ю. Мусульманское право и правовая культура. М., 2001.
С. 7.

вило поведения, которое сложилось исторически в силу постоян-
ной повторяемости и признано властью в качестве обязательной
нормы поведения1.
В колониальный период на мусульманское право и шариат
оказывают большое внимание колонизаторы, пытаясь изменить
правовую систему на удобную и уже существующую на Западе.
Однако вытеснить традиционное право в арабских странах не
удалось, так как слитность общностей, общин, каст не приняло
чуждую культуру. Запрет использования мусульманского права и
шариата в законодательстве колониального периода трансформи-
ровал его в неофициальную сферу, где оно сохранялось и исполь-
зовалось. Поэтому после получения независимости ряд арабских
государств в последней трети ХХ в., взяли за основу шариат при
создании собственного уголовного законодательства. Например,
конституции Алжира, Ирана, Мавритании, Марокко, Пакистана,
Туниса провозгласили подчинение государства принципам исла-
ма. Гражданские кодексы Египта (1948), Алжира (1975), Ирана
(1951) предлагают судьям восполнять пробелы закона, следуя
принципам мусульманского права, а Конституция Ирана и зако-
ны Индонезии предусматривают процедуру, обеспечивающую их
соответствие принципам мусульманского права2. Провозглаше-
ние некоторыми странами идеи возвращения к шариату на самом
деле означает использование норм шариата в семейном праве и
использование коранического прецедента. Когда М. Каддафи в
1972 г. заявил о восстановлении норм шариата, касающихся от-
сечения рук и ног у воров и разбойников, он этим озадачил му-
сульманских ученых-юристов, поскольку возвращение к ислам-
ским уголовным законом не вяжется с преобладающими теория-
ми модернизации. Поэтому современная мусульманская юрис-
пруденция, как правило, основывается на коранических запове-
дях, элементах исламских традиций, обычном праве, пережитках

1
Муцалов Ш.Ш. Вопросы историографии обычного права чеченцев:
анализ источников обычного права // Пробелы в российском законодатель-
стве. Юридический журнал. 2011. № 2. С. 240.
2
Теория государства и права: учебник для высших учебных заведе-
ний / под ред. М.И. Абдулаева. Магистр-Пресс, 2004.

доисламских норм и элементах европейских правовых положе-
ний времен колониального периода1.
В шахский период Ирана большое влияние оказывало анг-
лийское право, хотя на современном этапе первую часть Уголов-
ного кодекса Исламской Республики Иран невозможно понять, не
обратившись к источнику вероучения – Корану2. В основу Уго-
ловного кодекса Судана 1899 и 1925 гг., Уголовного кодекса Бах-
рейна 1955 г. был положен Уголовный кодекс Индии 1860 г., раз-
работанный британскими учеными3. В Египте на формирование
уголовного законодательства оказали большое воздействие анг-
лийское общее право, Кодекс Наполеона, а в Иордании – фран-
цузское уголовное право4. Кроме того, Египет был первым госу-
дарством, которое в конце XIX в. перестало считать Коран, Сун-
ну, иджму и кияс единственными источниками уголовного права.
Правовую систему Турецкой Республики сложно отнести к
семье мусульманского права. Конгресс 1856 г. стал первым меж-
дународным собранием, на котором официально это мусульман-
ское государство было принято в состав международного союза.
Это означало, что и на Турцию распространяется европейское
международное право5. Уголовный кодекс Турции от 1 марта
1926 г. взял за основу итальянский кодекс «Занарделли» 1889 г., а
также действовавший во времена Оттоманской империи Уголов-
ный кодекс 1861 г.6 Кодекс Занарделли (носит имя его создате-
1
Khadduri M. The Islamic conception of justice. London, 1986. P. 5–11.
2
Закон об исламских уголовных наказаниях Исламской Республики
Иран / науч. ред. А.И. Ахани; пер. с перс. М.С. Пелевина. СПб., 2008. С. 7.
3
Набиль Абдельрахман Аль-Ассуми. Преступление и наказание по
уголовному праву Бахрейна и Объединенных Арабских Эмиратов: дис.
канд. … юрид. наук. М., 2000. С. 12.
4
См.: Пантелеев В.А., Козочкин И.Д., Лихачев В.А. Уголовное право
развивающихся стран. М., 1988. С. 10; Крылова Н.Е., Серебренникова А.В.
Уголовное право зарубежных стран. 2-е изд., перераб. и доп. М., 1998.
С. 33–34.
5
Международное право. Особенная часть: учебник / отв. ред.
Р.М. Валеев, Г.И. Курдюков. М., 2010. Система КонсультантПлюс.
6
Уголовный кодекс Турции / предисл. канд. юрид. наук Н. Сафарова
и д-ра права Х. Аджара; науч. ред. и пер. с тур. Н. Сафарова и Х. Бабаева.
СПб., 2003. С. 19.

ля – министра юстиции Giuseppe Zanardelli), обнародованный
30 июня 1889 г., стал самым новаторским для своей эпохи и од-
ним из лучших действующих актов. При составлении кодекса
Дж. Занарделли порвал с французской школой уголовного права,
введя двухуровневую классификацию преступного деяния – де-
ликт и уголовное правонарушение вместо трехуровневой фран-
цузской – преступление, деликт, уголовное правонарушение; от-
казался от смертной казни, ввел специфические наказания, свя-
занные с лишением свободы, и т.д. Поэтому Ататюрк, желавший
ввести в Турции европейскую систему права при составлении
гражданского кодекса, опирался на Гражданский кодекс Швейца-
рии, а при составлении уголовного кодекса взял за основу Кодекс
Занарделли1. Тем не менее остатки мусульманского права суще-
ствуют в Турции, например, многоженство, запрещенное турец-
ким законодательством, практикуется в сельской местности и та-
кой «духовный брак» регулярно объявляется законным2.
Уголовный кодекс Южного Йемена (УК НДРЙ 1976 г.) был
создан под влиянием немецкого и советского законодательства3.
Йемен – страна, где уголовное законодательство наиболее коди-
фицировано, после объединения в 1994 г. принятый Уголовный
кодекс (Закон № 12/1994) был максимально дополнен нормами
шариата в 1996 г. (Закон № 20/1996).
В период деколонизации к источникам мусульманского пра-
ва добавились основные законы – конституции арабских стран.
Согласно действующим конституциям Объединенных Арабских
Эмиратов (1971 г.) и Бахрейна (1973 г.) шариат – основной ис-
точник права и любой правовой акт, противоречащий или не со-
ответствующий шариату, недействительным и не подлежащим
применению. В остальных положениях конституции указанных
стран признают и охраняют частную собственность, допускают

1
Леже Раймон. Великие правовые системы современности: сравни-
тельно-правовой подход. 3-е изд., перераб.; пер. с фр. М., 2010. С. 158.
2
Schirrmacher C. Basic features of Islamic criminal law. URL:
www.islaminstitut.de
3
Абдулла Али Ахмед Мукбель. Преступления против жизни и здоро-
вья по уголовному праву Йеменской Республики: дис. … канд. юрид. наук.
М., 2000. С. 3.

конфискацию как наказание только по судебному решению, рас-
сматривают вопросы применения принудительного труда, воз-
можности высылки из страны. Однако в конституциях Бахрейна
и ОАЭ содержатся положения, прямо относящиеся к уголовному
праву: 1) в ст. 20 и ст. 27, 28 соответственно нет ни преступления,
ни наказания за него без указания на то в законе, нет наказания за
деяния до вступления в силу закона, признающего данное деяние
преступным; 2) ст. 21 и ст. 38 запрещают выдачу политических
преступников; 3) ст. 41 и ст. 54 закрепляют право эмира страны
на помилование осужденных и смягчение наказаний.
В Саудовской Аравии нормативный акт конституционного
характера – Основной низам о власти 1992 г. – в ст. 5 трактует
Конституцию как «книгу Всевышнего Аллаха и сунну Его проро-
ка Мухаммеда, да благословит Его Аллах»1. Основой государст-
венного устройства служит шариат, который толкуется в соответ-
ствии с ханбалитской богословско-юридической школой, поэто-
му светское законодательство составляет небольшую долю. В
Саудовской Аравии уголовное право не кодифицировано и суще-
ствует в виде доктринальных выводов и общепризнанных произ-
ведений представителей ханбалитской школы, основные положе-
ния которой сложились еще в средние века2. Конституция Афга-
нистана 2004 г. не допускает принятия законов, противоречащих
исламу, но устанавливает равенство всех перед законом Афгани-
стана, провозглашает приверженность Уставу ООН и Всеобщей
декларации прав человека3. В Пакистане после государственного
переворота 1977 г. было объявлено о построении исламского го-
сударства и в 1979 г. в уголовном законе появились классические
шариатские нормы об ответственности за прелюбодеяние и лож-
ное обвинение в нем, за употребление спиртных напитков, за
кражу и разбой4.
1
Сапронова М. Государственный строй и конституции арабских рес-
публик. М., 2003.
2
Артемов В.Ю. Основные институты мусульманского… С. 4, 24.
3
Саидов А.Х. Национальные парламенты мира: энциклопедический
справочник. М., 2005. С. 244–245.
4
Лихачев В.А. Уголовное право в освободившихся странах. М., 1988.
С. 40.

Принятая в 1998 г. Конституция Судана в ст. 65 также пре-
дусматривает шариат в качестве источника законодательства на-
ряду с решениями нации, обычаями, мнениями ученых, которыми
руководствуется власть при вынесении решений. Конституция
Судана содержит положения, которые можно отнести к уголовно-
правовым: 1) ст. 28 – конфискация допускается в точном соответ-
ствии с законом; 2) ст. 32 – никто не может быть признан винов-
ным в совершении какого-либо деяния, которое на момент его
совершения не являлось преступлением; 3) ст. 33 – за исключе-
нием случаев осуждения за преступления категории худдуд и ки-
сас смертная казнь не может быть назначена лицу, не достигше-
му 18 лет или лицу старше 70 лет; смертный приговор в отноше-
нии беременных женщин приводится в исполнение только после
того, как ребенку исполнится 3 года; 4) п. 3 ст. 43 предоставляет
президенту страны право санкционировать смертные приговоры,
амнистии, освобождение от наказания и отмену осуждения1.
В одних странах основным источником уголовного закона
является шариат – в Иране, Катаре, Объединенных Арабских
Эмиратах, Судане, Саудовской Аравии, Омане, Бахрейне, Йеме-
не, Северной Нигерии. Уголовно-правовые системы Египта, Иор-
дании, Марокко, Сирии, Ливана, Алжира, Туниса основаны на
французской системе, Ирака, Палестины – на английской; Индо-
незия испытала на себе влияние голландского права2. Поэтому
справедливо утверждение о том, что необходимо различать му-
сульманское право и право мусульманских стран, так как это не
одно и то же3.
Таким образом, система мусульманского уголовного права
основана на взаимодействии формального признака (закон за-
прещает деяние) и традиционного (шариата) или только традици-
онного (шариата). В современном мире мусульманское уголовное
1
Амир Омар Ахмед. Развитие уголовного законодательства Судана:
Основные институты общей части: дис. … канд. юрид. наук. М., 1999.
С. 30–31.
2
Кибальник А. Преступление и наказание в доктрине мусульманско-
го уголовного права // Уголовное право. 2007. № 1. С. 25.
3
Давид Р., Жоффе-Спинози К. Основные правовые системы совре-
менности. М., 1996. С. 322–323.

право (укубат) существует в двух видах: в тех государствах, где
не прерывалось его существование, оно имеет форму классиче-
ской доктрины; а в тех государствах, в которых оно стало возро-
ждаться с 1970-х гг., оно существует в виде уголовных законов и
кодексов европейского типа1.

1.2. ПОНЯТИЕ И ЭЛЕМЕНТЫ ПРЕСТУПЛЕНИЯ
В МУСУЛЬМАНСКОМ УГОЛОВНОМ ПРАВЕ

В ряде арабских государств, таких как Бахрейн, Объединен-
ные Арабские Эмираты, Кувейт, нет законодательного определе-
ния преступления. Это объясняется остатками влияния британ-
ской школы уголовного права, отрицающей возможность дать
общее и точное законодательное определение преступления, ко-
торое отражало бы все элементы преступления.
Определения формального характера содержатся в уголов-
ных кодексах государств, где было сильное влияние французско-
го уголовного права. Так, в уголовных кодексах Ливана, Сирии,
Иордании «преступным деянием является преступление, просту-
пок или правонарушение, которое соответственно карается нака-
заниями, предусмотренными за преступление, проступок или на-
рушение»2. Уголовный кодекс Марокко определяет и констати-
рует в качестве преступления поступки человека, которые в силу
причиняемого ими обществу вреда оправдывают применение к
совершившему их наказаний или мер безопасности»3.
По мнению Джунди Абдель-Малека, поведение человека
приобретает уголовно-правовое значение, т.е. становится престу-
плением, только в случае, если оно обладает указанными далее
признаками.
1. Преступление составляет только деяние, выраженное в
определенной объективной форме (действии или бездействии).
Это означает, во-первых, что нет и не может быть преступления в
1
Артемов В.Ю. Основные институты мусульманского уголовного
права: дис. … канд. юрид. наук. М., 2008. С. 27.
2
Амир Омар Ахмед. Указ. соч. С. 37.
3
Там же.

одном лишь намерении или преступной воле лица, если оно не
воплотится в проступке; во-вторых, не может быть уголовного
преследования за мысли, приверженность какой-либо религиоз-
ной теории.
     2. Преступление понимается как противоправное действие
или бездействие, нарушающее законы, которые призваны охра-
нять общественный порядок и общественную безопасность. Этот
признак преступного деяния предопределяет необходимость
вмешательства закона для устранения нарушения и объясняет це-
ли, которые преследует наказание. Данное положение имеет
двойственное смысловое значение. Так, с одной стороны, суще-
ственная характеристика преступления – нарушение обществен-
ного порядка и общественной безопасности, с другой – преследо-
вание осуществляется только от имени государства и только го-
сударственный закон определяет, какие действия или бездействие
являются преступными.
     3. Противоправность деяния признается, только если оно за-
прещено под угрозой уголовного наказания. Так, например, в
уголовном законе нельзя указывать, что «убийство запрещено», а
следует записать: «убийство наказывается…». Этот признак (на-
казуемость) настолько важный, что с его помощью можно сфор-
мулировать определение преступления следующим образом:
«Преступление – это действие или бездействие, запрещенное
уголовным законом под страхом наказания». В уголовном зако-
нодательстве мусульманских государств убийство определяется
как умерщвление другого человека, причем норма может не ука-
зывать, каким способом произойдет умерщвление, предполагает-
ся, что это может быть любое действие, от которого наступит
смерть.
     По нашему мнению, наказуемость как признак преступле-
ния характеризует не его сущность, а юридические последствия,
поэтому под наказуемостью следует понимать не реальное нака-
зание и не факт его назначения за конкретное преступление, а ус-
тановленную законом возможность применить наказание в каж-
дом случае совершения деяния, признаваемого преступлением.
     4. Деяние считается преступлением только в том случае, ес-
ли оно совершено без наличия на то законных оснований, т.е. без

                               21

наличия обстоятельств, оправдывающих его совершение. Это оз-
начает, что запрещенное законом деяние стало дозволенным вви-
ду наличия определенных обстоятельств1.
Под влиянием британского и французского уголовного пра-
ва, где говорится об элементах, присущих каждому преступле-
нию, и его составляющих, в арабской юридической литературе
также используются эти понятия2.
В зависимости от уголовно-правовых доктрин к элементам
преступления относят: 1) легальный; 2) материальный и 3) мо-
ральный либо элементы преступления, как и в английском праве,
называемые actus reus – физический (материальный), или объек-
тивный; mens rea – психический (моральный), или субъективный.
Позиции арабских ученых по данному вопросу неоднозначны,
существует много теорий3. Для примера приведем мнение из-
вестного ливанского юриста Али Абдель-Кадер Эль-Кахваджи,
который пишет: «Нет сомнения в том, что преступление включа-
ет в себя два элемента: материальный и моральный, потому что
преступление – это волевое действие или бездействие человека, и
поэтому оно имеет две стороны – материальная сторона выраже-
на в совершении или в несовершении действия, которые вызыва-
ют изменения в окружающем мире, и моральный элемент, кото-
рый выражает психическое отношение субъекта к своим действи-
ям. Что же касается легального элемента, который характеризует
действие или бездействие субъекта как противоправное, то его
нельзя считать элементом, потому что уголовно-правовая норма
создает абстрактную модель преступления и, следовательно, то,
что она описывает, не может быть частью описываемого»4.

1
Джунди Абдель Малек. Уголовно-правовая энциклопедия (на араб.
языке). Бейрут, б. г. Т. 3. С. 4–6.
2
Уголовное право зарубежных государств. Понятие преступления и
вины. М., 1972. С. 64.
3
Сахер Абдалла Аль-Дженейди. Ответственность за таможенные
преступления по уголовному законодательству Иордании: дис. … канд.
юрид. наук. М., 2000. С. 61–95.
4
Али Абдель-Кадер Эль-Кахваджи. Уголовное право. Общая часть
(на арабском языке). Бейрут, 1994. С. 32–33.

1.3. ЛЕГАЛЬНЫЙ ЭЛЕМЕНТ

Легальный элемент детерминирует наличие уголовно-
правовой нормы, основывается на общепризнанном принципе
«nullum crimen, nulla poena sine lege». Предполагается, что
принцип «нет преступления без указания на то в законе» суще-
ствует в основных законах государств1. В арабских государст-
вах, где доминируют доктрины обычного права, материальный
элемент «actus reus» уже предполагает, что деяние противо-
правно и уголовно наказуемо. В мусульманской уголовно-
правовой доктрине, детерминируемой шариатом, законодатель
основывает легальный элемент на двух следующих принципах:
а) запрет не имеет обратной силы; б) основы вещей и дейст-
вий – дозволение разрешений, т.е. любое действие или бездей-
ствие разрешено до тех пор, пока оно не запрещено законом2.
Для того чтобы установить наличие в деянии легального эле-
мента, превращающего деяние в преступление, суд должен ре-
шить задачу правильной квалификации фактов: 1) определены
ли законом в качестве уголовно-правовых факты, которые ин-
криминируются обвиняемому, и если да, то 2) какими именно
его нормами они определены и каково легальное название дея-
ния3. С квалификацией фактов тесно связан вопрос толкования
уголовного закона, который основывается на принципе «уго-
ловный закон толкуется ограничительно», т.е. не допускает
расширения уголовной ответственности.

1
Закон об исламских уголовных наказаниях Исламской Республики
Иран / науч. ред. А.И. Ахани; пер. с перс. М.С. Пелевина. СПб., 2008.
С. 35; R. Ratanlal & Dhirajlal. The Indian Penal Code. New Delhi, 1992. P. 38–
39.
2
Абдо аль-Кадир Ауда. Мусульманское уголовное право (на араб.
яз.). Бейрут, 1992. Т. 1. С. 113.
3
Абдулла Али Ахмед Мукбель. Преступления против жизни и здоро-
вья по уголовному праву Йеменской Республики: дис. … канд. юрид. наук.
М., 2000. С. 23–24.

Сроки давности

     В мусульманской правовой доктрине нет единого мнения о
сроках давности привлечения к ответственности за совершение
преступлений категории худдуд, кисас и дийя. По мнению боль-
шинства представителей мусульманских правовых школ, совер-
шение такового преступного деяния нарушает Божественные
предписания и поэтому срока давности не имеет. В Османской
империи султан Сулейман Великолепный своим указом 1550 г.
установил срок давности за нормированные преступления не бо-
лее пятнадцати лет после их совершения при условии, что истец,
зная о деянии, не сообщил о нем властям1.
     Только ханафитская доктрина упоминает сроки давности в
один месяц в отношении прелюбодеяния, кражи, разбоя, вероот-
ступничества и бунта, за исключением ложного обвинения в со-
вершении прелюбодеяния, сроков давности которое не имеет.
Срок давности за употребление алкогольных напитков сущест-
вует до тех пор, пока «запах спиртного не исчезнет из уст пре-
ступника», и может сохраняться в течение одного месяца в слу-
чаях, когда употребление алкоголя доказывается показаниями
свидетелей, решивших сообщить о содеянном властям. Если
свидетели заявят о совершении преступления более чем через
один месяц, то судья может наложить любое наказание по сво-
ему усмотрению.

                    Правовой статус личности

     Вопросы правового статуса личности в шариате отличают-
ся от других систем права. Если в европейских правовых систе-
мах субъекты права делятся на граждан, иностранцев и лиц без
гражданства, то шариат различает следующие три категории:
     1) мусульмане – часть населения исламского государства,
исповедующая ислам, в отношении которых уголовное право
должно действовать полностью;

     1
        Peters R. Crime and Punishment in Islamic law. Theory and Practice
from the Sixteen to the Twenty-first Century. New York, 2005. P. 21.

                                    24

2) ахл аз-зимма – иноверцы (христиане, иудеи), постоянно
проживающие в мусульманском государстве, платящие подуш-
ную подать (джизию) и получающие за это от мусульман защиту
(зимма) от внешних врагов и гарантию неприкосновенности лич-
ности и имущества наравне с мусульманами;
3) харби – иноверцы, принадлежащие враждебному государ-
ству, которым гарантируется неприкосновенность личности и
имущества во время нахождения их на территории исламского
государства только в том случае, если они имеют разрешение
властей.
В своей работе Амир Оман Ахмед указывает, что в сущно-
сти шариат обращен ко всему человечеству, а не только к му-
сульманам, но с практической точки зрения положения шариата
могут быть применены только в тех странах, где полностью рас-
пространяется власть мусульман1. Это позволяет сделать вывод,
что ответственность за совершение преступлений категории худ-
дуд, за исключением недоказанного обвинения мусульманина в
прелюбодеянии газф, не применяется в отношении ахал аз-зимма
и харби.
Согласно авторитетному ученому Ахмеду Фатхи Бахнаси,
применение норм шариата в отношении ахал аз-зимма и харби,
совершивших преступления, происходит на общих основаниях с
мусульманами, кроме следующих случаев: 1) когда совершенное
преступление наказывается у ахал аз-зимма и харби по-другому;
2) когда, содеянное не запрещено или не наказуемо у ахал аз-
зимма и харби, например, употребление спиртного2. Тем не менее
данную позицию можно объяснить, что Ахмеда Фатхи Бахнаси –
автор учебников по уголовному праву «Преступление по му-
сульманскому праву», «Наказание по мусульманскому праву»,
опубликованных в 1989 г. в Каире, далек от радикальных му-
сульманских теологических воззрений.
1
Амир Омар Ахмед. Развитие уголовного законодательства Судана:
Основные институты общей части: дис. … канд. юрид. наук. М., 1999.
С. 24.
2
Амир Омар Ахмед. Развитие уголовного законодательства Судана:
Основные институты общей части: дис. … канд. юрид. наук. М., 1999.
С. 25.

Обстоятельства, исключающие преступность деяния

Ранее мы указывали на отсутствие институтов Общей час-
ти, поэтому в классическом мусульманском уголовном праве
единый перечень обстоятельств, исключающих преступность
деяния, не разработан. На основе изучения ряда исследований
мусульманского уголовного права к таковым обстоятельствам
можно отнести: возраст, невменяемость, заблуждение (ошибку),
принуждение, необходимую оборону, крайнюю необходимость
и раскаяние.
Возраст. Возраст уголовной ответственности это возраст
полового созревания человека, или по мусульманскому уголов-
ному праву – совершеннолетия. Как писал персидский писатель и
поэт Саади Ширази, «в книгах написано, что совершеннолетие
имеет три признака: во-первых, пятнадцать лет, во-вторых, пол-
люция или менструация и, в-третьих, появление волос спереди.
Однако в действительности оно имеет всего один признак – то,
что ты заботился о служении Господу Славному и Великому
больше, чем о наслаждении плоти, кто же не обладает этим свой-
ством, того мудрецы не считают несовершеннолетним»1. Данное
положение нашло отражение в Законе об исламских уголовных
наказаниях Исламской Республики Иран. Согласно ст. 49, 50 ма-
лолетние не подлежат уголовной ответственности вообще, а ма-
лолетними по исламским религиозным законам признаются лица,
не достигшие совершеннолетия2. За совершение преступлений
малолетними ответственность несут поручители – близкие родст-
венники мужского пола по мужской линии3.
Относительно совершеннолетия (возраста) в мусульманских
правовых школах нет единого мнения. В связи с тем, что уголов-
ное законодательство основано на различных мазхабах, предла-
гается изучить информацию приведенную в табл. 1 и 2.
1
Керимов Г.М. Шариат: Закон жизни мусульман. Ответы шариата на
проблемы современности. СПб., 2012. С. 145–146.
2
Закон об исламских уголовных наказаниях Исламской Республики
Иран / науч. ред. А.И. Ахани; пер. с перс. М.С. Пелевина. СПб., 2008.
С. 64.
3
Там же. С. 65.

Таблица 1
Пол об- Возраст, до которого не требуется установление половой
виняемого зрелости
Ханафиты Маликиты Шафииты Ханбалиты Шииты
Мальчики 12 9 9 10 –
Девочки 9 9 9 9 –

В табл. 1 указан возраст, до достижения которого ребенок
не подлежит уголовной ответственности1, а в табл. 2 – возраст,
после которого лицо может привлекаться к уголовной ответст-
венности за любые преступления.

Таблица 2
Пол об- Возраст, после которого установление полового созревания
виняемого не требуется
Ханафиты Маликиты Шафииты Ханбалиты Шииты
Мужчины 15 18 15 15 15
Женщины 15 18 15 15 9

Относительно возраста можно сделать вывод, что до 9–
12 лет лицо не может быть привлечено к уголовной ответствен-
ности вообще, с 9–12 до 15–18 лет привлечение к ответственно-
сти предполагает установление судом факта совершеннолетия
обвиняемого.
Невменяемость. Единого понятия невменяемости в класси-
ческом мусульманском уголовном праве нет, а в силу его клери-
кальных особенностей данное состояние определяется как психи-
ческое состояние, исключающее способность лица различать
добро и зло и выбирать между ними2. Тем не менее лицо, совер-
шившее преступление будучи вменяемым, а затем заболевшее
психическим заболеванием, от уголовной ответственности не ос-
вобождается, а психическое расстройство, возникшее после вы-
1
Peters R. Crime and Punishment in Islamic law. Theory and Practice
from the Sixteen to the Twenty-first Century. New York, 2005. P. 21.
2
Mohamed Al Awabdeh. History and prospect of Islamic Criminal Law
with respect to the Human Rights. Dissertation zur Erlangung des akademischen
Grades Dr. jur. Berlin, 2005. P. 32.

несения приговора, не предполагает отложения исполнения нака-
зания. Согласно правовым позициям маликитов и ханифтов дан-
ный человек должен быть привлечен к уголовной ответственно-
сти после его выздоровления.
Интерес представляет признание сильного алкогольного или
наркотического опьянения обстоятельством, исключающим пре-
ступность деяния, если таковое было вызвано принуждением или
заблуждением1. Так, ст. 14 уголовного законодательства Пале-
стинской автономии гласит: «Не может нести ответственности
тот, кто лишился чувств или права выбора в момент совершения
преступного акта из-за чрезмерного опьянения или приема значи-
тельной дозы наркотического средства, независимо от их вида и
качества, если был вынужден принять их вопреки своей воле и
желанию или даже ничего не зная о них»2. В ст. 10 Уголовного
кодекса Судана 1991 г. невменяемость определяется следующим
образом: «Не является преступлением деяние, совершенное ли-
цом, которое не осознавало существо совершенных им действий
либо не могло руководить ими в результате:
а) временного или постоянного сумасшествия;
б) сна или потери сознания;
в) наркотического или алкогольного опьянения, если лицо
употребляло наркотики или алкоголь помимо своей воли в ре-
зультате принуждения, необходимости или по ошибке»3.
Заблуждение (ошибка). Классическая доктрина мусульман-
ского уголовного права предусматривает, что незнание лица о
противоправности совершенного им деяния, подтвержденное
клятвой или присягой, является обстоятельством, исключающим
уголовную ответственность4. Конечно, в современной уголовно-
правовой доктрине мусульманских государств вышеизложенное

1
Елаян Г.Ф. Основы мусульманского уголовного права. Махачкала,
2002. С. 45.
2
Наиль А.Т. Источники уголовного права, действующего в Палести-
не: дис. … канд. юрид. наук. М., 1994. С. 56.
3
Амир Омар Ахмед. Развитие уголовного законодательства Судана:
Основные институты общей части: дис. … канд. юрид. наук. М., 1999.
4
Торнау Н.Е. Изложение начал мусульманского законоведения.
СПб., 1850. С. 464.

заблуждение в чистом виде не сохранилось. Но по мнению бри-
танских исследователей современного мусульманского права, за-
блуждение остается основанием, исключающим уголовную от-
ветственность, в двух основных случаях: 1) заблуждения в отно-
шении фактов и заблуждения в отношении закона. Заблуждение в
отношении фактов признается, когда человек считает, что его по-
ведение законно, поскольку он допускает законные ошибки отно-
сительно личности или предметов. Например, если мусульманин
берет имущество, якобы принадлежащее его детям, когда оно та-
ковым не считается, либо совершает половое сношение с женщи-
ной (по ошибке), которая не является его женой.
      Очень интересен момент о заблуждении в отношении зако-
на, который может быть следствием незнания закона полностью
либо деталей этого закона. Мусульманская правовая школа прямо
говорит, что разумный человек не может не знать основ права и
основных запретов – нельзя воровать, употреблять вино, прелю-
бодействовать и т.д., т.е. не знать правил, основанных на четких
текстах1. Допускается незнание основ и основных запретов ново-
обращенным в ислам, приехавшему на территорию мусульман
иноверцу и недавно приехавшему из диких мест и проживавшему
вдали от цивилизации мусульманину.
      Например, в Объединенных Арабских Эмиратах за одно
деяние разные группы людей наказываются по-разному: ино-
странец за появление в общественном месте в состоянии опьяне-
ния и половые сношения в общественном месте подлежит наибо-
лее мягкому наказанию, чем гражданин ОАЭ.
      Принуждение. Согласно основным положениям классиче-
ского мусульманского уголовного права человек не будет нака-
зан, если кто-то неоднократно заставлял его совершить преступ-
ление (категории хадд, кисас, дийи), угрожая ему смертью или
членовредительством. Под принуждением представители некото-
рых правовых школ также понимают применение аналогичных
угроз в отношении детей и родителей с целью принудить челове-

      1
        Mohamed Al Awabdeh. History and prospect of Islamic Criminal Law
with respect to the Human Rights. Dissertation zur Erlangung des akademischen
Grades Dr. jur. Berlin, 2005. P. 34.

                                     29

ка совершить преступление. Условиями признания принуждения
обстоятельством, исключающим преступность деяния, является:
а) реальная угроза смерти или причинения физического вреда
здоровью; б) наличие уверенности человека, действовавшего под
принуждением, в том, что лицо, произносившее угрозы, готово
их выполнять и в состоянии сделать это; в) неоднократность уг-
роз и принуждения; г) отсутствие возможности избежать совер-
шения преступного деяния1. В своей работе Г.Ф. Елаян выделяет
три условия, при которых принуждаемое лицо не подлежит уго-
ловной ответственности:
1) лицо совершает преступление, чтобы спасти себя от смер-
ти или причинения значительного вреда здоровью;
2) принуждаемое лицо иным способом не могло избежать
осуществления преступного деяния;
3) угрожающий имел полную и реальную возможность при-
вести угрозу в исполнение2.
Лицо, действующее под принуждением, рассматривается
лишь как инструмент в руках того, кто принуждал его (причин-
ная связь между деянием и последствием). Классическая школа
мусульманского уголовного права незаконные приказы главы го-
сударства или государственных должностных лиц, рассматривает
также как принуждение, даже если отсутствуют конкретные уг-
розы со стороны указанных лиц3. В качестве подтверждения дан-
ной позиции приведем пример: «Ибрагим Ага, командир египет-
ской кавалерии, во время стоянки в городе Аль-Абуид (террито-
рия современного Судана) приказал своему подчиненному нака-
зать солдата, который притворялся больным 50 (пятидесятью)
ударами палки. В результате экзекуции солдат умер. Начальник
провинции подал иск (умерший не имел родственников) к Ибра-
гиму Аге с требованием выплатить дийю государству (как пред-
ставителю ответчика) в качестве возмещения ущерба. И после то-
го как начальник провинции доказал правильность своего обви-
1
Mohamed Shallal. Islamic criminal law. Amman, Jordan, 1996. P. 120.
2
Елаян Г.Ф. Основы мусульманского уголовного права. Махачкала,
2002. С. 45.
3
Peters R. Crime and Punishment in Islamic law. Theory and Practice
from the Sixteen to the Twenty-first Century. New York, 2005. P. 82.

Вы также можете почитать