Как менялось законодательство и подход фискалов к налогообложению программной продукции - Анна Кравчук
←
→
Транскрипция содержимого страницы
Если ваш браузер не отображает страницу правильно, пожалуйста, читайте содержимое страницы ниже
Как менялось законодательство
и подход фискалов
к налогообложению программной продукции
Анна Кравчук
патентный поверенный, адвокат,
партнер
Патентно-юридического агентства «Синергия»5 лет 2015, 2018 1095 дней (2555 дней)
пп. 14.1.225
ст.14 НКУ
роялти - любой платеж, полученный как вознаграждение за
использование или за предоставление права на использование объекта
права интеллектуальной собственности, а именно на любые произведения
литературы, искусства или науки, включая компьютерные программы....пп. 14.1.225
ст.14 НКУ
не считаются роялти
платежи, полученные:
01.01.2015
• как вознаграждение за использование компьютерной программы, если условия
использования ограничены функциональным назначением такой
программы и ее воспроизведения ограничено количеством копий,
необходимых для такого использования (использование "конечным
потребителем")
01.01.2015
• за приобретение экземпляров (копий, экземпляров) объектов интеллектуальной
собственности, в том числе в электронной форме, для использования по своему
функциональному назначению для конечного потребления или для
перепродажи такого экземпляра (копии, экземпляра) – 01.01.2018
01.01.2018
• за передачу права на распространение экземпляров программной
продукции без права на их воспроизведение или если их воспроизведения
ограничено использованием конечным потребителемП.26-1
подраздела 2
раздела ХХ НКУ
с 1 января 2013 года до 1 января 2023 освобождаются от
обложения НДС операции по поставке программной продукции,
а также операции с программной продукцией, плату за
которые нельзя считать роялти - 2018П.26-1
подраздела 2
раздела ХХ НКУ
программная продукция
• результат компьютерного программирования в виде операционной системы,
системной, прикладной, развлекательной и / или учебной компьютерной
программы (их компонентов), а также в виде интернет-сайтов и / или онлайн-
сервисов и доступа к ним - 2018;
• экземпляры (копии, экземпляры) компьютерных программ, их частей,
компонентов в материальной и / или электронной форме, в том числе в
форме кода (кодов) и / или ссылок для загрузки компьютерной
программы и / или их частей, компонентов в форме кода (кодов) для
активации компьютерной программы или в другой форме;
• любые изменения, обновления, приложения, дополнения и / или
расширение функционала компьютерных программ, права на
получение таких обновлений, изменений, приложений, дополнений в
течение определенного периода времени - 2018;
• криптографические средства защиты информации.На что влияет налоговая квалификация платежа за софт: • НДС роялти не является объектом НДС (ст. 196.1.6.) операции по поставке ПП освобождаются от налогообложения НДС (п.261 разд.ХХ ) • Налог на прибыль если платеж за софт - роялти нерезиденту: налог на репатриацию 15% (ст. 141.4.2., 141.4.1 ) применения соглашений об избежании 2-го налогообложения отчет о выплаченных доходах нерезиденту ПН (ст.103.9) налоговые разницы (ст.140.5.6.) если платеж за софт коммерческий доход нерезидента налоговые разницы - на 30% от стоимости товара в отношении нерезов низконалоговых юрисдикций/которые не платят корпоративный налог, не являются налоговыми резидентами (ст.140.5.4.) • Единый налог ФОП единщик не включает роялти в доход (ст.292.1)
Платеж за пользование функционалом софта до
2015 года - роялти?
Microsoft / Oracle /
Материнская компания
(нерезидент)
Лицензионный договор /
1
Cублицензионный договор
ПользовательПостановление
ВАСУ от 30.09.2014
№К/800/49909/13
Ответчик:
Истец:
Специализированная
ЗАО с ИИ
ГНИ по работе с
«Запорожский
большими
автомобилестро
плательщиками налогов
ительный завод»
в г. Запорожье
Фактические обстоятельства:
истцу предоставляется неисключительное право пользования программным обеспечением
SAP путем предоставления доступа к системе хранения такого программного обеспечения
на аппаратных носителях, осуществление инсталляций.
Размер стоимости прав составляет 4 604 242,50 грн., в т.ч. НДС - 920848,50 грн.
Сумма НДС на основании налоговой накладной была отнесена истцом в состав налогового
кредитаПостановление
ВАСУ от 30.09.2014
№К/800/49909/13
Позиция ГФС: безосновательное включение в налоговый кредит НДС по сделке
с приобретения программного обеспечения, которое не является объектом
налогообложения, а платеж является роялти.
Позиция суда: Заключенный между истцом и нерезидентом договор не
является авторским договором в понимании ст. 31 ЗУ «Об авторском праве и
смежных правах», поскольку условиями договора предусмотрен только переход
права собственности на экземпляр компьютерной программы (программного
обеспечения), а не переход к истцу прав пользования авторскими правами.ВАСУ 03.12.2014 року №
К/9991/27620/12
ВАСУ 07.11.2012 року №
К/9991/44625/12 -15
ВАСУ 26.05.2014 року №
К/9991/39937/11
ВАСУ 12.03.2015 року №
К/800/18678/13Позиция ВАСУ: «Так как пользователь не получил права на использование правом интеллектуальной собственности (авторским правом) на программное обеспечение, а был конечным пользователем этого программного обеспечения, то платежи по договору не являются роялти, а являются только платой за услуги»
Модель №2
Платеж за дистрибуцию софта до 2018 года
роялти?
Microsoft /Oracle
(нерезидент)
1 Solution Provider Agreement
Дистрибутор (UA)
Лицензионный договор /
2 Cублицензионный договор /
Договор поставки
Пользователь (UA)Определения роялти в международных договорах
Доход нерезидента в виде вознаграждения за использование компьютерной
программы, в том числе компенсация стоимости услуг по обслуживанию такого
программного продукта, если такие услуги не подпадают под определение
"инжиниринг", не являются объектом налогообложения в соответствии с пп.
141.4.2 п. 141.4 ст. 141 Кодекса
Однако международные договоры об избежании двойного налогообложения
имеют приоритет над положениями Кодекса и содержат собственные
определения понятий и положений, и в случае применения правил
международного договора при выплате роялти нерезиденту (освобождение
от налогообложения или снижение ставки) для определения понятия
роялти применяются положения такого международного договора.
Письмо ГФС от
Письмо ГФС от
24.05.2017 г.
18.08.2015 № 30644/7/99-99-
№ 320/6/99-99-15-02-02-
19-02-02-17
15/ІПККонвенции об избежании двойного налогообложения Кипр ч. 2. ст. 12 - Термин "роялти" в случае использования в настоящей статье означает платежи любого вида, получаемые в качестве вознаграждения за пользование или за предоставление права пользования любым авторским правом на произведения литературы, искусства или науки (в том числе кинофильмы и фильмы или пленки, используемые для телевидения или радиовещания), компьютерные программы… США ч. 3. ст. 12 - Термин "роялти" при использовании в настоящей Конвенции означает платежи любого вида, получаемые в качестве вознаграждения за использование или за предоставление права пользования любым авторским правом на произведения литературы, искусства или научную работу, включая компьютерные программы…
Комментарий к Модельной конвенции ОЭСР
НЕ роялти
Пункт 14.4 Комментариев к ст.12
Дистрибьюторы платят только за приобретение копий программного
обеспечения и не используют авторские права на такое программное
обеспечение.
Такие платежи не являются роялти и рассматриваются как прибыль от
предпринимательской деятельности в соответствии с положениями ст. 7
Конвенции.
При этом не имеет значения, каким образом предоставляются копии,
подлежащих распространению - на материальных носителях или в
электронной форме (без права дистрибьютора на воспроизведение
программного обеспечения).Не «роялти», но без НДС?
Лицензионный договор с конечным пользователем
Лицензионный договор с дистрибутором
Письмо ГФС от
18.08.2015г.
N 30644/7/99-99-19-02-02-17
Письмо ГФС от
05.11.2015 № 23621/6/99-99-
19-03-02-15Subscribe, upgrade, maintenance
01.01.2018г. : 26-1.Временно, с 1 января 2013 года до 1 января 2023, освобождаются от обложения налогом на добавленную стоимость операции по поставке программной продукции, а также операции с программной продукцией, плата за которые нельзя считать роялти согласно абзацами вторым - седьмым подпункта 14.1.225 пункта 14.1 статьи 14 настоящего Кодекса. Для целей настоящего пункта к программной продукции относятся: любые изменения, обновления, приложения, дополнения и / или расширение функционала компьютерных программ, права на получение таких обновлений, изменений, приложений, дополнений в течение определенного периода времени;
Постановление
Киевского
апелляционного
административного
суда от 26 апреля 2017г.
Subscribe №823/900/16
«….плательщику предоставлялось только право на пользование системой мониторинга
AgriQuest ™ Classic в течение определенного срока (предмет договора).
В соответствии со ст. 4 контракта от 11.06.13 № 1305/2550 / IVY компания Geosys
является полным владельцем всех прав на продукт AgriQuest ™ Classic, а согласно
статье 5 договора от 11.06.13 № 1305/2550 / IVY предоставляет только подписку на
пользование AgriQuest ™ Classic сервисом по всей территории Украины.
Таким образом плательщиком нарушены нормы п. 26-1 подр. 2 раздела XX Налогового
кодекса Украины».Письмо ГФС от
07.09.2015 г. N 19054/6/99-99-
19-03-02-15
upgrade Письмо ГФС от
28.12.2015 г. № 27852/6/99-99-
19-03-02-15
Письмо ГФС от
23.11.2015 р. N 25833/10/28-
10-06-11
Письмо ГФС
01.02.2016 № 1924/6/99-99-19-
03-02-15
Письмо ГФС от
24.04.2017 р. N 8543/6/99-99-
15-03-02-15
Письмо ГФС от
10.11.2017 р. № 2584/6/99-99-
15-03-02-15/ІПКПодлежат освобождению от налогообложения налогом на добавленную стоимость в соответствии с п. 26- 1 подр.2 р. XX НКУ операции по поставке услуг / выполнению работ, в результате предоставления / выполнения которых происходят какие-либо изменения в программной продукции (в т. ч. обновления, усовершенствования, модернизация и т.д.).
maintenance
Письмо ГФС от14.09.2017 р. № 1954/6/99-99-15-03-02-15/ІПК:
«…в случае если в результате поставки услуг технической поддержки
программной продукции (в т.ч. программной продукции, предоставленной на правах
использования согласно условиям лицензионного договора) происходят какие-
либо изменения в программной продукции (в т.ч. обновления,
усовершенствования, модернизация и исправление ошибок), то такие операции
для целей налогообложения НДС рассматриваются как операции по поставке
отдельных компонентов (элементов) программной продукции и не подлежат
налогообложению НДС в соответствии с подпунктом 196.1.6 пункта 196.1 статьи
196 раздела V НКУ или пункта 261 подраздела 2 раздела XX НКУ (в зависимости от
условий поставки программной продукции, определенных в гражданско-правовом
договоре).Постановление Киевского апелляционного административного суда от 17 ноября 2015г. №826/10851/15 (оспаривалась льгота по НДС на услуги настройки и техподдержки ПО): Согласно дополнительных соглашений о предоставлении услуг (без даты и от 3 января 2013) поставщик предоставляет ООО «Сиейчес Украина» услуги по технической поддержке программного обеспечения «Бизнес Менеджер», предоставленного поставщиком ООО «Сиейчес Украины" по лицензии согласно условиям договора от 23 июня 2010 №PRJ0335. При этом пунктом 3.3 дополнительных соглашений предусмотрено, что поставщик обязуется на месячной основе предоставлять следующие услуги: 5:00 консультаций по телефону и электронной mail, поиск информации в базе данных истца или учебы истца; 5:00 работы специалиста над созданием новых программных блоков, работа по изменению данных в режиме удаленного доступа по запросу истца. Приведенным опровергнуто утверждение истца, что услуги полученные им от ООО «Вилмарк Групп» являются компонентами компьютерной программы, а потому освобождены от обложения НДС.
Saas Paas Iass
подраздел 2
раздела ХХ НКУ
Поставка программной продукции
без НДС
01.01.2018г. :
26-1.Временно, с 1 января 2013 года до 1 января 2023, освобождаются от обложения
налогом на добавленную стоимость операции по поставке программной продукции, а
также операции с программной продукцией, плата за которые нельзя считать роялти
согласно абзацами вторым - седьмым подпункта 14.1.225 пункта 14.1 статьи 14
настоящего Кодекса.
Для целей настоящего пункта к программной продукции относятся:
результат компьютерного программирования в виде онлайн-сервисов и доступа к
ним.Письмо ГФС от
26.03.2018 № 1231/6/99-99-
15-03-02-15/ІПК
Saas
приложения, работающие в облаке, доступ к которым конечные
пользователи получают через веб
Операция по предоставлению доступа к онлайн-сервису электронного
документооборота «Вчасно»
Исходя из информации, предоставленной в обращении, операция плательщика налога
по предоставлению доступа к онлайн-сервису расценивается как операция по
предоставлению услуг, которая подлежит налогообложению НДС, так как в
результате предоставления таких услуг не происходит каких-либо изменений в
программной продукцииПисьмо ГФС от
30.11.2017 № 2775/6/99-99-
15-03-02-15/ІПК
Iaas
вычислительная инфраструктура (серверы, хранилища данных, сети,
операционные системы) для разворачивания и запуска собственных
программных решений.
«…операция плательщика налога по поставке услуг по предоставлению доступа к
вычислительным ресурсам, место поставки которых в соответствии со статьей 186
раздела V НКУ находится на таможенной территории Украины, являются объектом
обложения НДС и облагается налогом в общеустановленном порядке по основной
ставке. При определении места поставки услуг по предоставлению доступа к
вычислительным ресурсам, применяются положения подпунктов "в" и "д" пункта 186.3
статьи 186 раздела V НКУ.»Письмо ГФС от
09.01.2018 р. № 82/6/99-99-
Iaas 15-02-02-15/ІПК
Согласно условиям договора о предоставлении услуг облачной ІТ инфраструктуры
услуги резидента Латвии украинскому заказчику состоят из предоставления в
пользование на определенных условиях, в т.ч. на условиях аренды, совокупности
технических, аппаратных, программных средств и программного обеспечения.
Налог на репатриацию
"Термин "роялти" означает платежи за предоставление права пользования
промышленным, коммерческим или научным оборудованием "(п. 3 ст. 12 Конвенції).
НДС
Сервер подпадает под понятие движимых вещей.
Поскольку местом поставки нерезидентом услуг по предоставлению в аренду (лизинг)
движимого имущества (в том числе серверов) и других услуг в сфере информатизации
резиденту считается место, в котором такой резидент - плательщик НДС зарегистрирован
как субъект хозяйствования (таможенная территория Украины), то операция по
поставке указанных услуг является объектом обложения НДС.Спасибо за внимание!
Кравчук Анна
партнер ПЮА «Синергия»,
адвокат, патентный поверенный Украины
тел. (044) 331 65 46
моб. (067) 789-84-85
e-mail: a.kravchuk@synergy.uaВы также можете почитать
