Займы между взаимозависимыми лицами: ключевые риски - Леонид Сомов Партнер Taxology

Страница создана Игорь Степанов
 
ПРОДОЛЖИТЬ ЧТЕНИЕ
Займы между
взаимозависимыми лицами:
ключевые риски

Леонид Сомов
Партнер Taxology

                   28.09.2018
Долг или капитал (-)

                  Займодавец

    Заем           Прямое                                   Строительс
                   участие                                   тво чего-
                                                              нибудь

                                      Использование займа
               Налогоплательщик

                             Дело «Хемен» ВС РФ от 28.03.2017 по делу № Ф03-5480/2016
    Дело «Русснефть-Брянск» Определение ВС РФ от 16.08.2017 по делу № А09-2657/2016
2
Долг или капитал: аргументы «против»

Важные обстоятельства:
▪ 42 договора займа - с 2005 по 2012 (Хэмен)
▪ Заем предоставлен в 2005 году на 2 года в размере 1 млрд. руб. под 8%,
  продлевался до 2019 года сумма займа выросла до 3,5 млрд. руб., ставка упала
  до 3%, (Русснефть)
▪ Ни проценты, ни тело долга не выплачивались
▪ Займодавец не предъявлял требований к обществу по возврату долга и не
  получал какого-либо обеспечения исполнения обязательств
▪ Средства расходовались на строительство (нефтеперевалочный комплекс;
  рудник)
▪ Налогоплательщик - убыточная организация
▪ Проценты заявлены уточненной декларацией (сомнения?) (Русснефть)
Нормативная база:
▪ Постановлении Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53 - в части
  «недействительного экономического смысла», Пункт 2 статьи 170 ГК РФ о
  притворности и ничтожности сделки
Суд: заем «прикрывал» инвестиционный характер финансирования, расходы в виде
3
процентов по займу не обоснованы
Долг или капитал (+)

                  Займодавец

                    Прямое
                    участие                               Приобретен
    Заем              или                                   ие чего-
                  взаимозави                                 нибудь
                    симость                               (акции, ОС)

                                    Использование займа
               Налогоплательщик

                     Дело «Сибур-ПЭТФ» АС СЗО от 15.08.2018 по делу №А66-7018/2016
           Дело «Шахта Беловская» Постановление АС ЗСО от 28.05.2018 по делу № А27-
4                                                                        25463/2016
Долг или капитал: аргументы «за»

    Сибур-ПЭТФ:
    ▪ Заем возвращен, проценты выплачены
    ▪ Перенос сроков возврата займов не может свидетельствовать о притворности
      займа
    ▪ Налоговый орган оспаривает целесообразность формы достижения хозяйственной
      цели, что недопустимо
    ▪ Заключение экономико-правовой экспертизы не может быть принято: вопросы
      права не могут быть поставлены перед экспертом
    Шахта Беловская
    ▪ Доказательства рыночности отношений
    ▪ Мораторий на погашение внутригрупповой задолженности, установленный
      кредитными соглашениями со Сбербанком и Газпромбанком (Беловская)
    ▪ Условия о пролонгации внутригрупповых займов выдвинуты также банками-
      кредиторами (Беловская)

    Решение суда: сделка отвечает всем признакам заемных отношений, проценты
    могут быть учтены для целей налога на прибыль
5
Сравнительный анализ дел о
  переквалификации (всего более 10 споров)

Условия / Дело      Хэмен      Русснефть-    Шахта      Сибур-ПЭТФ            Джой Глобал
                   Дальний     Брянск (-) Беловская (+)     (+)                   (+)
                  Восток (-)
 Займодавец-                        РФ          РФ / Кипр          РФ         Великобритания
                   РФ/Китай
   резидент
       Срок         18 лет        15 лет           7 лет          8 лет           10 лет
                                                                              Строительство,
                                                 Основные      Приобретение
       Цель      Строительство Строительство                                   ОС, текущие
                                               средства (ОС)      акций
                                                                                 нужды

                  пропущена     пропущена      не наступила      погашен       не наступила
Дата возврата

 Пролонгация          Да            Да              Да             Да              Да

 Исполнение                                                      тело +
                     нет            нет         проценты                        проценты
  договора                                                      проценты

   6
Проценты по займам учредителям
= дивиденды

                                                                    Участник 1 –
                                процентные займы                    ген.директор
                                                                   (ИП на УСН-6)

       Общество
                                                                     Участник 2 –
                                 Выплата процентов                  фин.директор
                                                                    (ИП на УСН-6)

    ▪ Иных предпринимательских доходов ИП не имеют
    ▪ Займы образовались в результате конвертации существенного долга по
      зарплате
    ▪ Займы выдавались при наличии у ООО достаточных собственных средств

                               Дело «Хром» АС МО от 22.08.2017 № А40-5825/17

7
Беспроцентные займы и займы
под «низкие» проценты (+)

    ▪ Предоставление безвозмездного займа не создает «коммерческие или
      финансовые условия, отличные от тех, которые имели бы место в сделках
      между лицами, не являющимися взаимозависимыми
    ▪ Недоказанность нерыночного уровня процентов по займам (ставки по
      кредитам - не сопоставимы)
    ▪ Контроль неконтролируемых сделок по предоставлению безвозмездных
      займов недопустим
    ▪ Одна лишь взаимозависимость сторон не является основанием для ценового
      контроля рыночности процентов по займу
    ▪ Финансирование дочерних (взаимозависимых) обществ экономически
      обосновано и направлено на получение дохода в будущем
           Дело «Муравленковская Компания» АС ЗСО от 28.12.2015 № А81-165/15
                       Дело «НГК «ИТЕРА» АС МО от 26.02.2016 № А40-204810/14
                   Дело «Кубань контракт» АС СКО от 04.05.2016 № А32-19725/15
                                Дело «ОПВЗ» АС ПО от 17.05.2016 № А49-9628/15
8
Беспроцентные займы и займы
под «низкие» проценты (-)

    ▪ Отсутствие обоснованных причин предоставления займа
    ▪ Хроническая убыточность, банкротство займодавца
    ▪ Выдача за счет кредитных средств безвозмездных займов учредителю
    ▪ Прикрытие займами выплаты дивидендов
                    Дело ««Альфазапчасть» АС СКО от 23.03.2016 № А63-2325/15
                            Дело «Магнит» АС МО от 29.01.2018 № А41-27870/17
           Дело «ТК Горизонт» Определение ВС РФ от 25.03.2016 № 308-КГ16-991

9
Некоторые рекомендации
к экономической обоснованности займов

     ▪ Регулярная выплата процентов, хотя бы частичная, или наличие серьезных
       оснований для невыплаты процентов
     ▪ Избегать условия о выплате процентов в конце срока займа
     ▪ Если возможно – частичное погашение займа
     ▪ Срок возврата тела долга должен быть сформулирован четко и
       непротиворечиво, стараться избегать многократных переносов срока возврата
     ▪ Максимально приблизить договор займа к кредитным договорам (наличие
       обеспечения, наличие санкций за нарушение сроков выплаты процентов и тд.)
     ▪ Рыночность ставки
     ▪ Наличие деловой цели привлечения долгового финансирования, готовность
       обосновать деловую цель
     ▪ Не использовать заем как способ прикрыть инвестиционные отношения

10
Трансфертное
ценообразование:
Дело ТольяттиАзот

Леонид Сомов
Партнер Taxology

                   28.09.2018
Дело ПАО «Тольяттиазот» (1)

                                                                          Покупатели
                         NITROCHEM DISTRIBUTION                       Текст дляпримера
                                                                     Текст для  примера

    Поставки
    азота, карбамида
    2012 год

        Швейцария                            Взаимозависимость
                                             через
                            Участие          Номинальное владение,
                            < 25%            доверительное
                                             управление и
    БВО
                                             депозитарное
        РФ                                   хранение акций

                              ТольяттиАзот

Решения АС Самарской области 18.09.2018 №А55-1618/2018 и от 06.09.2018 №А55-1621/2018
  Судебное взыскание задолженности, образовавшейся в результате нарушения правил ТЦО
   12
Дело ПАО «Тольяттиазот» (2)

     Аргументы налоговых органов:
     ▪ Взаимозависимость сторон установлена в предыдущих спорах и подтверждается
       «исторически»
     ▪ Применен метод сопоставимых рыночных цен, источник информации: АРГУС,
       Фертикон + корректировки на транспортные расходы
     ▪ Иные методы не применимы – нет информации о рентабельности трейдера +
       трейдер мог продавать взаимозависимым лицам
     Аргументы налогоплательщика
     ▪ Метод сопоставимой рентабельности, тестируемая сторона – трейдер (почему не
       метод цены последующей реализации?)
     ▪ Источник информации – письмо налоговых органов Швейцарии, которые сами
       посчитали рентабельность – 3,45%.
     ▪ Как таковых расчетов рентабельности трейдера представлено не было
     ▪ Сопоставимые компании – трейдеры, торговавшие химической продукцией, но не
       удобрениями
     ▪ Применение скидок
     Решение суда: взыскать недоимку и пени
13
О компании
     Юридическая компания Taxology с                Офис компании расположен в Москве,
     2002 года специализируется на                  однако география услуг охватывает все
     сложных и неоднозначных вопросах               регионы России
     корпоративного

     Taxology - одна из наиболее                    Среди клиентов Taxology известные российские
     успешных юридических фирм в сфере              и международные корпорации, более 25-ти из
     разрешения налоговых споров: с 2015            которых входят в рейтинг ТОП-100 по версии
     года наши юристы одержали 8 побед              агентства РБК. Нам доверяют Альфа-банк,
     в Верховном Суде РФ.                           Балтика, Еврохим, Х5, Макдоналдс, Сибур и более
                                                    десятка других крупных холдингов.

     25+                                5+                            500+
     компаний на абонентском            ВУЗов пригласили наших       консультаций в год
     консультационном обслуживании      юристов в качестве
     в 2018 году                        преподавателей

     3,7 млрд руб.                      1,1 млрд руб.                 50+
     совокупный возврат налогов для     самый крупный налоговый       налоговых споров в год ведут
     одного из клиентов                 спор, выигранный в суде       наши специалисты

14
Контакты

           Леонид Сомов
           Партнер Taxology

           +7 903 744-59-27
           +7 495 771-75-74
           somov@taxology.ru
           www.taxology.ru
           127083, Москва, ул. 8 Марта, д. 1, стр. 12, башня 1

15
Вы также можете почитать